網絡著作權侵權類保全證據公證采集證據時應注意的問題

來源：admin 2015/5/7 16:31:47 瀏覽次數：3542 次

隨著互聯網的發展，網絡著作權侵權的案件層出不窮，由于這種侵權行為處于網絡環境下，極易滅失且事后難以重現，故事先采用公證方式對侵權行為進行證據保全就成為最有效的取證方式。

近年來，前來我處申請辦理網絡著作權侵權類保全證據公證的當事人越來越多。由于網絡上的信息具有容易復制、更改、刪除的特點，網絡證據的收集與證明比之傳統民事證據困難得多，加之有些公證人員對于網絡技術了解不夠或經驗不足，往往直接影響公證文書的證明效力。為了保障公證的效力，筆者結合工作實踐認為辦理上述公證事項在采集證據時應注意以下問題：

一、選擇正確的網絡環境取證

選擇正確的網絡環境取證，是保證此類公證證明效力的前提條件。筆者建議在采集證據時，要利用計算機直接連接入互聯網瀏覽取證，不要通過局域網瀏覽互聯網瀏覽取證。并且上網地點盡可能要選擇在公證處進行，不要到申請人處進行上網取證。

如今局域網在辦公機構中日益普及，而且很多局域網本身又與互聯網相聯接。通過申請人所在局域網瀏覽互聯網是無法保證所瀏覽的內容屬于互聯網上的真實內容的。因為在申請人處進行鏈接的時候，申請人處的工作人員可以通過對局域網的網關或防火墻進行設置，使特定的網絡地址發生改變，在公證員使用瀏覽器訪問互聯網的時候，公證員輸入一個特定網站的地址，并以為自己是在瀏覽互聯網上的內容，實際上該計算機訪問的是申請人局域網內部的某臺計算機或者另外的網站，瀏覽的是在申請人準備好的另一臺計算機上或者另外的網站上預存的內容。

另外，使用公證處的計算機瀏覽互聯網進行取證，計算機在進行公證之前不為公證申請人所控制，無法預先在計算機中進行技術處理，而如果在申請人的處所進行公證，則就存在以上可能。同時，公證員辦理公證時應在現場記錄中對上網的連接設備、上網連接方式、連接過程進行詳細記錄。

二、取證過程由當事人操作完成

辦理網絡著作權侵權類保全證據公證在采集證據時，應請申請人或申請人所委托的人進行計算機操作。有的公證員在辦理公證時會應當事人的要求或主動幫助當事人進行操作，筆者認為不妥。筆者建議整個取證過程應由當事人自行操作完成，公證員僅對當事人的操作過程及內容進行證明，否則會嚴重的影響公證書的效力，甚至會給公證員帶來風險。在辦理此類公證時，應請公證申請人事先提供詳細的書面操作流程，公證員對操作流程進行認真審查，如果公證員無法準確把握保全的內容和操作程序，應及時請教專業技術人員，必要時聘請專業技術人員在取證現場陪同。取證時，操作人員應嚴格按照預先制定好的操作流程操作。公證員在現場記錄中對整個操作過程應作詳細的記錄，必要時可以對保全過程進行錄像。

三、證據的固定

由于辦理網絡著作權侵權類保全證據公證所采集的證據均為電子證據，這就對證據的固定提出了很高的要求。電子證據除具備一般證據屬性外，還具有多重性、可修改性、可滅失性和技術性等特點。通常我們采集到的電子證據有如下類型：網頁頁面、程序文件、多媒體文件。常用的固定電子證據的方式有打印和拷貝兩種。

網頁頁面通常采取實時打印的方式進行固定保存，這種方式操作比較簡單，直接用瀏覽器中的打印功能即可實現。打印前應設置好打印機的參數，保證頁面能被全幅打印出來。程序文件和多媒體文件通常采取拷貝的方式進行固定保存，即把作為電子證據的電子文件，通過拷貝復制到U盤、移動硬盤或光盤中保存。這里筆者建議，在使用U盤或移動硬盤等電子設備進行電子證據的固定采集時，須事先對該電子設備進行“清潔性檢查”，以確保通過電子設備所獲取的電子證據的真實性以及數據來源的唯一性?？截惡髴蜷_文件檢查拷貝的質量并進行病毒檢測。另外還應注意公證所用的上述電子設備一定全程由公證員所控制。用光盤保存電子文件時，在刻錄光盤的選擇上也應慎重，可根據電子文件的大小選擇CD光盤或DVD光盤，刻錄光盤應選擇CD-R或DVD-R型，不得使用CD-RW或DVD-RW型。因為CD－R （DVD-R）型光盤不可以被擦寫，一旦被刻錄，內容不會被改寫，而CD－RW（DVD-RW）型光盤可反復被刻錄。光盤刻錄后，應即時密封，并由申請人、操作人、公證人員在封條上簽名。此舉是為了防止當事人在該證據對其不利時，謊稱光盤內容已被更改，以保護承辦公證員和公證處的自身權益不受侵害。

公證員應對固定保存證據的過程進行全面詳實的工作記錄。包括保存方式、儲存設備類型、電子設備的“清潔性檢查”、文件下載時間、光盤刻錄時間、光盤刻錄份數等等。在取證過程如遇到停電、網絡信號中斷、下載過程中斷等情況，也應如實在工作記錄中記載。

四、局域網內著作權侵權的證據采集

局域網內著作權侵權常見于網吧中，許多網吧為了吸引消費者，以營利為目的從事影視作品的在線播放服務，在其自建的局域網內提供數量龐大的影視作品供顧客欣賞，而往往這些影視作品是未經版權人許可擅自提供給消費者觀看的，這就涉及到影視作品的著作權保護問題。

二OO九年九月，北京某文化傳播公司來我處稱，該公司發現我市部分網吧向公眾提供影視作品的局域網點播服務，經該公司確認，這些網吧所提供點播服務的部分影視作品與香港某影視有限公司享有著作權的影視作品相同，而香港某影視公司已將上述影視作品的網絡傳播權獨家許可給北京某文化傳播公司，這些網吧的行為嚴重侵犯了該公司的權益。申請對這些網吧的侵權行為進行保全證據公證。筆者受理該項公證后，對申請人提供的相關證明材料進行了認真審查，認為這些網吧確實侵犯了該文化傳播公司的信息網絡傳播權。筆者和同事及申請人一同到這些網吧進行了取證，出具了公證書。事后，當事人在訴訟時，法院采納了公證證據，認定網吧侵權，為當事人挽回了經濟損失。

由于網吧地理位置的特殊性和局域網訪問的局限性，這就給局域網內侵權的證據采集帶來了極大困難。通常公證人員和申請人來到網吧均以普通消費者身份登記上網，由申請人委托的操作人操作計算機進行取證，公證人員對操作人員的取證全過程進行監督。這里應注意以下幾點：1、因為網吧內的計算機數量繁多，筆者建議在取證時應由公證人員指定操作人在網吧內任意一臺空閑的計算機上進行操作，而不是由操作人自行選擇計算機。2、取證前，公證員應和申請人制定出詳細的操作流程，確保采集到的證據能夠客觀地反映出網吧計算機內的真實狀況。3、取證時單一使用傳統的保存頁面的方法采集證據顯然不能滿足取證要求，也無法客觀地反映出視頻點播的全過程，筆者建議操作人在進行視頻點播前，應利用網吧內的計算機上網下載并安裝“屏幕錄像軟件”，這種屏幕錄像軟件在網絡上利用“搜索引擎”很容易找到，并大多為免費提供下載。“屏幕錄像軟件”能夠真實地將操作人員計算機的屏幕顯示內容及音頻輸出內容記錄下來，并且最后生成為視頻文件。4、在進行影視作品視頻點播時應保證播放的連貫性，要注意視頻播放界面顯示的視頻文件的時間長度，遇到視頻文件時間較長時，播放過程中可采取適當拖動播放的方法，能夠證明播放的是整部作品而非片段即可。5、取證完畢后，取得的網頁頁面文件和“屏幕錄像軟件”生成的視頻文件通常需要保存在U盤或移動硬盤等電子設備中，然后由公證員帶回公證處刻錄至光盤中，保存前需要對電子儲存設備進行“清潔性檢查”，并保證電子儲存設備一定全程由公證員所控制。6、由于在網吧內取證時取證方法和步驟都相對較繁瑣，需要公證員在現場作詳盡的工作記錄，不能疏漏任何一個操作環節。另外公證員將儲存設備帶回公證處刻錄光盤及封存光盤的過程也應作詳細記錄。

由于我國立法尚未明確規定電子證據的法律效力，網絡侵權又具有即時性等特點，訴前進行證據保全公證已經成為獲取網絡侵權證據最有效的手段。網絡證據保全公證因技術性要求較高，給我們公證員提出了新的挑戰。我們應在辦理此類公證過程中不斷總結經驗，不斷提高自身素質，適應時代的新要求，樹立起公證新形象。

（孫兵）